當別人拿著已註冊的商標權上門，他有憑有據，你就一定錯了嗎？
近日新聞報導的「欣園」商標權之爭，引發有關「商標權」主張合理性的爭議，依新聞報導的內容推估，商標人是持著「欣園麻辣鴛鴦火鍋店」的商標權(商標註冊證)，對數家以「欣園」為招牌的餐飲業者或商家提出商標權的維權主張，要求已使用「欣園」的餐飲業者或商家，必須支付五到六位數的和解金。
據報導，已經有商家已支付和解金達成和解，也有商家先請律師應對訴訟後，因為敗訴，最後仍支付賠償金，因此，有被求償的商家覺得冤枉，媒體也因此做了報導。(以上是依新聞報導內容描述)
⚖️商標權人的維權主張可有不公不義
我的看法是「沒有」。
一、 商標權人為什麼要去註冊商標？
經檢視商標權人提出商標註冊申請的時序為：
申請日：88/11/18
註冊公告日：90/3/16
第一次辦理延展：099/09/30
第二次辦理延展：109/10/27
這意謂著這個商標如果從申請日起算，已經存在24年，所以這個商標權並非是橫空出世；從其指定的服務內容「第42類：冷熱飲料店、飲食店、小吃店、冰果店、餐廳、咖啡廳、啤酒屋、麻辣火鍋店。」
對比於其實際的營業項目，其確實有經營「麻辣火鍋店」，也就是說，可以客觀的推估，當初商標申請人就是為了要取得「「欣園麻辣鴛鴦火鍋店」這個商標的專用權(主要是『欣園』二字)，所以才會提出商標註冊的申請。
二、 有無「搶註」其它人商標的嫌疑
24年前的時空背景恐怕只有當時的申請人可以說清楚，也就是回推到當時，商標權人是否有故意去「搶註」別人的商標不得而知，但客觀的說，這麼多年過去了，如果當初是以「搶註」為初衷的話，應該也有人早早就對這個商標提出異議(當時)、或評定，但看起來應該是沒有，這有幾種可能性：
- 在申請當時並沒有「搶註」的情況。
- 如果有，但在這個商標核准公告、乃至於公告期滿後的這些年，都沒有人發現？可能性應該不高。
- 其實有「搶註」情況，也有人發現，但關係人(例如被搶註商標的使用者)未對這個商標提出異議或評定。
所以我的看法是：
從目前來看，並無搶註商標的情況。
註：『搶註』：明知為他人使用的商標，自己跑去註冊。
三、 商標權人依法維護商標專用權可有錯？
依照商標法有關商標專用權之規定，未得商標權人同意而有以下情況者，都有可能構成侵害商標權：
- 於同一商品或服務，使用相同於註冊商標之商標者。
- 於類似之商品或服務，使用相同於註冊商標之商標，有致相關消費者混淆誤認之虞者。
- 於同一或類似之商品或服務，使用近似於註冊商標之商標，有致相關消費者混淆誤認之虞者。
易而言之，如果有一個商標「ABC」已經完成註冊，其它人未經這個商標權人的同意，使用相同的商標經營相同或類似的服務(商品)、或者使用近似這個商標(例如「Abc」)經營相同或類似的服務(商品)，而有可能造成消費者混淆誤認的情況，那麼就有可能構成侵權。
如此看來，這個已經存在24個年頭的商標之商標權人，在這個時間點提出「商標維權」(指他人有侵害商標權情況)的主張，似乎並沒有不合理之處。
⚖️當商標權人找上門
面對商標權人提出維權主張的商家心裡可能有諸多的委曲，其中應該不乏有也已經在市場上經營多年的餐飲業者或店家(早餐店、客家餐廳..)，但歸究事實，在面對這樣情況時，又該如何因應？
一、 法律風險評估
首先，在面對這樣的情況，第一步驟應該是莫急、莫慌、莫害怕。
1. 調查該商標權的申請及註冊資料(含過程與細項)
- 最關鍵的莫過於時間點，包括提出申請的時間、核准註冊公告的時間、在其審查的過程中有沒有其它更正、聲明、或陳述意見的事項，因為這些都有可能存在有可以爭議的地方。
- 該商標權是否有使用變更、是否有持續使用的事實。
2. 判斷法律風險
- 依註冊資料、商標使用事實，判斷是否真的會有構成侵權的情況或風險，如果事實確認是「構成侵權」，那麼要擬定的應對策略是否該以「和解」、「取得授權」為優先考量。
- 承上，如果判斷的結果是「未構成侵權」，那麼具體的回應及應對策略是什麼？
- 承上，如果判斷的結果是「構成侵權」、或「可能構成侵權」，但該商標存在有「瑕疵」，例如該商標已經多年未使用、權利人已消滅(公司倒閉)等，那麼應對策略是不是可以加上例如對該商標提出「廢止」(撤銷該商標)的申請。
- 本身有沒有使用在先的事實？如果有，是否能夠提出充份的使用資料證明？是否能依據使用資料，主張是「使用在先的善意第三人」？
二、 商業運營評估
在商標侵權的實務案例中，不乏最後是以「和解」為結局，「和解」之所以可以成的情況包括
例如：不再使用該商標、支付權利金以取得使用授權等，但這些「和解」的前題，不必然是因為使用商標的人真的有「侵權」，有諸多的案例反而是使用商標的人不想經歷訴訟冗長流程的煎熬，所以選擇和解。
其實這樣的選擇並不算差，因為可能是最直接也最有效的方式，直白說，就是付錢了事，讓這件事圓滿的處理後，盡快的告一段落。
所以當被主張侵權者在面這樣的事實情況時，確實也必須要考量到一旦如果進入到訴訟階段，其所可能經歷的曠日費時之情況。
當然，投降輸一半並非是所有人選擇，也非唯一的解法，如果在法律風險評估後，判斷尚有可爭執的空間，例如該商標權之核准、使用存在「瑕疵」，或者該商標權人的主張顯然有失公允或偏頗、或該商標其實是「搶註」而來，那麼，以戰止戰的面對訴訟，也是一項選擇。
⚖️結論
所以就以上情況，個人會建議：
- 以「法律風險評估」為優先，「商業運營評估」為主軸作搭配考量，在風險評估到位的基礎，客觀的考量純法律面應對要付出的實際成本，例如時間、金錢。
- 在商言商，「商業運營評估」主要是在爭取更多純法律訴訟以外的可能性，例如「和解」、「取得授權」如果能省錢省事，那麼這是否該列入優先考量之中？
- 台灣的商標註冊申請採取的是「先註冊主義」(先申請的人贏)，一旦有誰先使用的問題之爭議，通常是在後續有發生訴訟的階段去爭執，所以，如果要以「品牌」(商標)經營你的事業，無論是服務、或是商品，商標註冊申請必不可少，也建議：不可慢。
- 另提醒，新品牌定義時，建議先進行「商標註冊申請前檢索」，一來先排除可能侵害他人商標權的風險，再者，可以先一步判斷商標提出申請後，是否能順利被核准？
品牌經營是百年大計，別再輕忽商標權的重要性，找個專業的人協助，很重要。
作者： 詹詹
責任編輯：Asher
20230816
